"בסכסוך משפטי בין שותפים או בעלי מניות יש לעתים שני שופטים", אומר עו"ד ורו"ח גלעד פינקלשטיין, שמתמחה בסכסוכי שותפים. לדברי פינקלשטיין, ההכרעה שמורה בראש ובראשונה לשופט בתיק, אבל לעתים קרובות מועבר התיק למעין "שופט שני" – מעריך שווי שקובע את מחיר ההיפרדות.
אז איך חושבים על אסטרטגיית יציאה?
"צריך לקחת בחשבון שמנגנוני ההיפרדות תלויים תמיד בשווי העסק. סכסוך שותפים מתחיל ונגמר בהערכת שווי — שווי גבוה או נמוך מהצפוי עלול להשפיע על השאלה מי ירכוש את מי, איך ומתי. כשמגבשים אסטרטגיה, צריך גם לבדוק מי 'הרוח החיה' בעסק. יש מקרים שבהם גם זאת שאלה לא פשוטה. משם מתקדמים בדרך כלל לשאלת מועד הערכת השווי שיכולה להוביל לפערים אדירים, כפי שראינו בפסק דין שניתן לאחרונה בבית המשפט המחוזי בתל אביב, בפרשת טל נ' גיא (ת"א 11439-05-19). אפשר להבין את זה נוכח הדינמיות בעולם העסקים, והכללים שהתווה שם השופט יעקב שרביט חשובים מאוד בסוגיה".
לפי עו"ד פינקלשטיין, הדרך הנכונה לנהל סכסוכי שותפים היא לא רק מפרספקטיבה משפטית, אלא גם מתוך תפיסה כלכלית של עסקת היפרדות שבפתח. "אנחנו מלווים מצבים שבהם שני שותפים מגיעים לפיצוץ, מצב שבו אי אפשר להמשיך את העסק כפי שהוא. בארצות הברית טבעו את המונח 'ליטיגציית היפרדות' – מכיוון שבמובנים מסוימים זה מצב שדומה לגירושים. בהיעדר הסדרי משמורת, עסקת מכירה או רכישה היא לרוב הגט – או אם תרצה הפתרון האופטימלי שאליו מכווינים לרוב שופטי המחלקות הכלכליות בבתי המשפט", הוא אומר.
בין עולם המשפט לעולם הפיננסי
פינקלשטיין מלווה עסקאות רכישה ומכירה של עסקים בישראל ובעולם ומייצג בתיקי ליטיגציה מסחרית שקשורה בחברות ובשותפויות. עו"ד פינקלשטיין הוא בוגר אוניברסיטת תל אביב, ולדבריו הושפע בעיקר מבדיקות הנאותות שביצע בעסקאות בינלאומיות במשרדי הייעוץ הגדולים. "אחרי קרוב ל-3,000 שעות עיון בספרים ובפרוטוקולים של חברות בקנה מידה ענק, מתפתח חוש. המאסה של המסמכים והאקסלים מחייבת אותך לחדות מסוימת שאני שמח שפיתחתי", הוא אומר.
בין שמדובר בערכאת השלום או המחוזי, ליווי חברות בבתי המשפט מתוך פרספקטיבה כלכלית של הערכות שווי כמעט תמיד מהווה אלמנט מכריע בייצוג, סבור פינקלשטיין. "צריך להבין שפירוק של שותפות, או מעין שותפות כלשון הפסיקה, הוא אירוע כלכלי במהותו. בסוף התהליך אנחנו נראה לרוב עסקה כספית בין שני שותפים שיכולה לתפוס הרבה מאוד צורות. כעורך דין עם ניסיון בעולמות החשבונאות התפקיד שלי הוא לא רק לנווט לקראת הכרעה שיפוטית, אלא גם להכין את הלקוח מראש לאותה עסקה שבפתח".
באיזה שלב פונים אליך לקוחות שמעוניינים לבצע הפרדת כוחות בשותפות מסחרית?
"במרבית המקרים לקוחות פונים אליי כשהם בשלים לסיים את השותפות. כמעט תמיד בשלב שבו הסכסוך הגיע למקומות לא טובים. זה משהו שמאוד חורה לי. הרבה פעמים הייתי שמח להיכנס לאירוע כמה שבועות מוקדם יותר כדי להרגיע את הרוחות, או להיפך, להביא להיפרדות מוקדם ככל הניתן. חשוב לציין שבסכסוך עצמו אין ערך, אלא רק סבל, ואם יש משהו שבית המשפט נוטה להתעלם ממנו זה מענה לשאלה 'מי התחיל' או 'מי יודע הכי טוב'. עסק מתנהל בין שותפים ובעלי מניות באמון או שלא - זאת התפיסה המשפטית".
איך נראה בפועל תהליך פירוק השותפות?
"זה תלוי מקרה. הנסיבות כאן קריטיות, מכיוון שאינטרסים עשויים להיות שונים וצולבים לעתים. נדרשת יצירתיות וגם לא מעט ערמומיות. בסופו של דבר התהליך מתמצה בהבנה ובמיפוי של האינטרסים הסופיים של הלקוח, כולל סימולציות עם מספרים ונתונים. כלומר, מהי התוצאה האידיאלית מבחינתו בסוף התהליך ואיך נראית הפרדת הכוחות ברמת הביצוע. זה מגוון רחב מאוד של תרחישים אפשריים, והיופי הוא שאין תשובה אחת נכונה".
מה חשוב לדעת לפני שמתחילים היפרדות בעקבות סכסוך שותפים?
"חשוב לדעת שבסכסוכי שותפים הליטיגציה יקרה ומורכבת. המורכבות היא תוצאה של המשמעות הפיננסית, הצד המשפטי וגם ההסתכלות הטקטית שמחייבת לעתים סעדים זמניים במהירות חריגה במונחים משפטיים. כדי לנהל סכסוכי שותפים אתה חייב להיות מעין מטוס קרב, זריז, ולהבין תוך יום-יומיים איך תיראה עסקה אופטימלית. חשוב להבין שבשורה התחתונה בסכסוך בין שותפים שמגיע לבית המשפט המחוזי יש שני שופטים. אחד מהם הוא שופט בית המשפט המחוזי, והשני הוא מעריך השווי. לא פעם מעריך השווי משפיע על החיים של השותפים הרבה יותר מהשופט, מכיוון שבמרבית המקרים אין איך לערער על הערכת השווי. אסור להסתכל על סכסוך שותפים כעל אירוע משפטי בלבד. חייבים לגשת לאירוע עם הסתכלות חשבונאית מובהקת ויכולת תגובה מהירה".
למה הערכת השווי חשובה כל כך?
"אנחנו מדברים כמעט תמיד על עסקה סופית בין השותפים, שיכולה לתפוס הרבה צורות שונות. אז יש לנו תהליך שמסתיים בעסקה, ובלב של כל עסקה נמצא השווי של העסקה. במקרה שלנו, שווי העסק".
ממש התאהבת בתחום הזה. איך זה קרה?
"אני מאמין שלאורך התהליך, הידע והניסיון שלי בהערכות שווי הן גורם מכריע. השליטה בפרטים הטכניים ובטבלאות הפיננסיות מאפשרת לי להבין עסקים במהירות ולחקור טוב יותר עדים בבית משפט, לשאול שאלות מדויקות ובעיקר להגיב בצורה מהירה יותר. אני עושה מהלימון לימונדה ונהנה מזה".
באילו מקרים ימנה בית המשפט מעריך שווי?
"צריך להניח שבסוף סכסוך שותפים צפויה עסקה כלכלית. אותה עסקה נקראת הפרדת כוחות, והיא יכולה לצאת לפועל בדרכים שונות, לאו דווקא דרך מעריך שווי. הדרך הנוחה ביותר לחשוב על אותה עסקה היא מצב שבו אחד הצדדים רוכש את הצד השני. כאן נשאלת השאלה – באיזה מחיר? בחלק מהמקרים, בית המשפט ממנה מומחה מכריע – שהוא מעריך שווי חיצוני שישמע את הטענות של הצדדים, יבחן את מצב העסק ויעריך את שוויו. במקרה כזה – המספר הסופי יחייב לכאורה את הרכישה".
מה לגבי Buy Me Buy You?
"דרך נוספת לקבוע את מחיר הרכישה היא לקיים התמחרות בין הצדדים. לרוב, אותה התמחרות מתבצעת בדרך של מעין מכירה פומבית – שבה כל צד נוקב במחיר. הצד שהציע את ההצעה הגבוהה ביותר הוא הרוכש. באופן הזה, הצד שהציע הצעה נמוכה יותר אמנם 'מפסיד' את חלקו בעסק, אבל מקבל מניות בשווי גבוה יותר מהשווי שהוא עצמו נקב בו - זהו מנגנון BMBY — Buy Me Buy You. "על פניו, בהליך במבי לא צריכה להיות מעורבת הערכת שווי, אלא שזאת טעות במקרים רבים. בהליך במבי עלינו להעריך מבעוד מועד את שווי העסק. מעבר לשווי העסק הטרמינלי או העתידי, אנחנו צריכים להבין את תאריכי החתך של העסקה. כלומר, באיזו נקודה בדיוק העסק עובר ידיים, ומשם מפסיקים הוצאה של כספים לשותפים. החל מאותו תאריך חתך, העסק עובר לבעלות הצד 'המנצח', והצד המפסיד מפסיק לקבל תגמול (אם קיבל). במילים אחרות, גם אם אין בתמונה מעריך שווי חיצוני שיקבע את מחיר העסקה – כל אחד מהצדדים עדיין נדרש להסתייע במומחה כלכלי מטעמו שיסייע בליווי ההליך. החשיבות של הערכת שווי החברה לא באה לידי ביטוי רק במצבים שבהם בית המשפט מתבסס על הערכת שווי קובעת, אלא כמעט בכל תרחיש של היפרדות עסקית".
אילו טעויות נפוצות אתה פוגש בעולם סכסוכי השותפים?
"בעיניי, הטעות הנפוצה ביותר היא הנטייה של לקוחות להסתכל על הנושא הזה כסכסוך משפטי ולא כעסקה לכל דבר. כלומר, לסכסוך שותפים יהיה תאריך חתך. אתה תצטרך למצוא מימון לביצוע העסקה, ויהיה עליך לתת את הדעת על הפרטים הקטנים וסוגיות מיסוי – ממש כמו כל עסקה אחרת. הרבה לקוחות מתמקדים בעניין המשפטי גרידא, וזאת טעות.
"במבחן התוצאה, גם אם 'ניצחת' בקרב המשפטי או מכרת את העסק במחיר משתלם אתה עדיין ניצב מול המון סוגיות משפטיות וחשבונאיות שדורשות פתרון מהיר ומיידי. אין דוגמה טובה יותר מבמבי. במנגנון במבי, אחרי שצד מנצח לרוב ניתנים לו 30 או 60 יום להשלים את העסקה. בבת אחת נדרשים להתמודד עם כל מה שלא חשבו עליו מבעוד מועד - תאריכי חתך, מימון, מיסוי, רגולציה, סוגיות מסחריות עם לקוחות. אם לא נתנו את הדעת לכל הסוגיות האלה בישיבות האסטרטגיות הראשונות נקלעים לסיטואציות בעייתיות. ההפתעות הללו ברמת הביצוע של העסקה עלולות להיות קרדינליות, ואנחנו פוגשים אותן לצערי לא מעט. בקיצור, תיערכו מראש".
עו"ד (רו"ח) גלעד פינקלשטיין
כתובת: רח' הארבעה 28, תל-אביב
טלפון: 076-531-6681
למעבר לאתר >>
בשיתוף עו"ד (רו"ח) גלעד פינקלשטיין
