רכישת חברה ומכירת חברה הינם אירועים משמעותיים הן עבור הרוכש והן עבור המוכר. לעתים, עבור המוכר זו עסקה של פעם בחיים, ועבור הרוכש – זוהי עסקה שעשויה לקבוע את הצלחתו העסקית העתידית. בתקשורת אנו שומעים על אקזיטים מוצלחים רבים בסכומי עתק ורואים פרצופים מחייכים, אך ישנם גם מקרים שמספר שנים לאחר סגירת העסקה אנו שומעים גם על סגירת הפעילות של החברה שנרכשה, פיטורי עובדים ודיווח על הפסדים.
עו"ד משה כאהן מתמחה בדיני חברות ומייצג את לקוחותיו זה יותר משני עשורים בתהליכים המורכבים של רכישת ומכירת חברות, והוא מכיר לפני ולפנים את הסודות שכדאי לדעת כדי להכתיר עסקה כזו כהצלחה. בראיון מיוחד הוא חולק איתנו כמה מהכללים הללו.
עו"ד משה כאהן, מהן המטרות שבעטיין נוטים בדרך כלל להיכנס לעסקה כה מורכבת של רכישת חברה?
עו"ד כאהן: "כאשר חברה רוכשת חברה מתחרה או חברה שהיא בתחום מקביל, זה יכול לאפשר לה לגדול באופן מהיר מאוד וכך היא יכולה להשיג בכך כמה מטרות בו זמנית: הגדלת נתח השוק, הגדלת מאגר הלקוחות, הגדלת סל המוצרים ויתרון לגודל מול ספקים, רכישת קניין רוחני ואף ניצול הזדמנות עסקית – לעתים כדאי לקנות חברה בקשיים על מנת להבריא אותה ולהרוויח. את כל היתרונות הללו צריך לבדוק היטב כששומעים על עסק למכירה בתחום העיסוק של העסקה הרוכשת".
בתהליך רכישה, רבים מהרוכשים מתלבטים האם לרכוש את מניות החברה הנרכשת או רק את פעילותה, מהי המלצתך עבור הרוכשים?
"ברכישת מניות החברה הנרכשת, נשמר המבנה המשפטי הנפרד של החברה הנרכשת, וברכישת הפעילות, רוכש הקונה רק את הפעילות העסקית והנכסים הפיזיים והרוחניים של החברה הנרכשת לצורך מיזוגם לתוך החברה הרוכשת, כולל גיוס מחדש של העובדים בהם היא חפצה, אל שורותיה. חשוב לדעת שכאשר אנו רוכשים את מניות החברה הנרכשת, אנו מקבלים על עצמנו גם חשיפות עתידיות בגין פעולות שנעשו בה בעבר, ולא היו ידועים בעת חתימת ההסכם, כגון: תביעות משפטיות עתידיות או שומות עתידיות של מס הכנסה. לעומת זאת, כאשר אנו רוכשים רק את הפעילות של החברה הנרכשת, אנו יכולים לבחור לרכוש רק את הנכסים הספציפיים בהם אנו מעוניינים. במקרה כזה, אנו בדרך כלל רוכשים אותה נקייה מכל עסקי וסיכוני העבר, ויכולים להתחיל דף חדש לגמרי. במקרים רבים, עסקת רכישת פעילות של חברה נרכשת מצריכה קבלת הסכמות מגורמים נוספים והיתרים מגופים ורשויות, לאור העובדה שמדובר ברוכשת שהינה אישיות משפטית שונה מהחברה המוכרת. בעסקת רכישת מניות, השינוי הינו רק בזהות בעלי המניות, מה שלא תמיד מצריך הסכמות של צדדים שלישיים רבים.
"בדרך כלל, רוכשים יעדיפו עסקת רכישת פעילות, בגלל החשש מחשיפה לסיכוני עבר, אך עליהם להתחשב גם ברצונו של המוכר".
ומה באמת מעדיפים המוכרים?
"מוכרים בדרך כלל יעדיפו עסקה של מכירת מניות על פני עסקה של מכירת פעילות. עסקת מכירת מניות מחייבת את המוכרים - בעלי המניות, במס על רווח ההון מהמכירה בלבד. לעומת זאת, כאשר נמכרת הפעילות, נטל המיסוי על המוכרים יהיה במקרים רבים כבד יותר. התקבולים שיתקבלו מהרוכשת עקב מכירת הפעילות, ישולמו לחברה המוכרת את הפעילות. כל נכס שנמכר במסגרת מכירת הפעילות יחויב במס הספציפי החל עליו. כך למשל, על המקרקעין שנמכרו יחולו מס שבח ומס מכירה, על הציוד שנמכר יחול מס רווח הון ועל המלאי, מס הכנסה וכן הלאה. בנוסף, במקרה של מכירת פעילות, העברת כספי התמורה מהחברה לבעלי המניות, במידה והינם יחידים, תחויב במס נוסף בגין הדיבידנד. כך שמבחינת המוכרים, שיקול המס עשוי להיות השיקול העיקרי, מאחר והם מעוניינים, בראש ובראשונה, למקסם את שיעור התמורה נטו שתיוותר בידם, ולכן הם בדרך כלל יעדיפו עסקת מכירת מניות ולא עסקת מכירת פעילות".
וכששני הצדדים נמצאים משני צדי המתרס, וכל אחד מעדיף אופי עסקה אחר, כיצד תמליץ להמשיך?
"הדרך לגשר בין שני הקטבים הללו היא התאמת המחיר כך שיגדיל את סכום הנטו שיישאר בידי המוכרים בעסקת מכירת פעילות או לחילופין, על ידי צמצום הסיכונים לרוכשים בעסקת רכישת מניות באמצעות מתן בטחונות מתאימים לשיפוי מצד המוכרים".
החשיבות של בדיקת נאותות ראויה
עו"ד כאהן מדגיש כי מהלך של רכישת חברה עשוי לטמון בחובו רווח גדול ופוטנציאל צמיחה עצום, אך הוא נושא בחובו לעתים גם סיכונים כבדים, ולכן ללא בדיקת נאותות ראויה ובחינה מדוקדקת של תנאי העסקה, הוא עלול לעתים להסתיים במפח נפש. על כן חשוב לעשות את התהליך הנכון ולדאוג לביטחונות. למוכר הוא ממליץ לפעול בתום לב ולאפשר לרוכשים גישה לכל המידע הנדרש להליך בדיקת הנאותות.
לאחר שהצדדים הסכימו על מבנה העסקה, מהם השלבים הבאים?
"בשלב הראשון חותמים על זכרון דברים, מסמך כוונות מחייב לתקופת המו"מ שדואג לכך שהמוכר לא ינהל מו"מ במקביל באותה תקופה. לאחר מכן מתחיל שלב בדיקות הנאותות (Due Diligence) – שבו מכניסים לתוך החברה הנמכרת בעלי מקצוע שיבדקו את הפעילות שלה, הסכמים, התחייבויות, התנהלות עסקית ופיננסית ועוד. לעתים קרובות התוצאות של בדיקה כזו ישפיעו על מחיר המכירה. במקביל עורכי הדין של הצדדים עובדים על ניסוח הסכם המכר, שבו מפורטות ההתחייבויות של המוכרים ושל הקונים. לאחר חתימת ההסכם, צריכים להתממש עוד כמה דברים עד לסגירת העסקה הסופית כגון העברת בטוחות, אישורים רגולטוריים ועוד, ואז מגיע שלב הסגירה של העסקה Closing שמיד לאחריה פעילות החברה או מניות החברה עוברים לבעלים החדשים וניתן לדווח לרשם החברות ולרשויות המס על העסקה".
אי אפשר לדבר על מכירת ורכישת חברות מבלי להזכיר את העובדים והזעזוע שהם עוברים – והם הרי הון אנושי משמעותי של החברה. כיצד תמליץ לפעול מולם?
"העובדים הם בדרך כלל חלק משמעותי מהעסקה. הרוכש בהחלט רוצה לגייס לצדו לפחות את עובדי המפתח של החברה הנרכשת. ההמלצה שלי היא שכבר בשלב המו"מ לרכישה הרוכש יתחיל לדבר עם העובדים המשמעותיים של חברה. שמועות אודות מכירת שליטה בחברה הן דבר המעורר חרדות בקרב העובדים, ומאידך לעתים, כאשר העובדים מאוגדים, זה גורם להם לבוא בסט של דרישות חדשות ומופרזות. לכן, כדי שהליך הרכישה יהיה הרמוני, במקביל למו"מ מול המוכרים, חשוב מאוד לנהל מו"מ מול העובדים ולהגיע להסכמות. זה יפעל גם לטובת הרוכש, שיזכה בהצלחה עסקית גדולה יותר אם המיזוג יעבור בקלות ובצורה חלקה, וגם לטובת העובדים עצמם והשקט הנפשי שלהם".
לרכוש חברות גם בחו"ל
משרד עו"ד משה כאהן, הממוקם במגדל אמות השקעות ברחוב ויצמן 2 בתל אביב, פועל בעיקר בתחום דיני החברות ובליטיגציה מסחרית. את התמחותו עשה עו"ד כאהן בתחילת דרכו אצל עו"ד אלי זהר המנוח שניתב אותו לתחום החברות. בהמשך התמחה גם במשפט מסחרי בינלאומי, כאשר צבר כמה שנות ניסיון נוספות במשרד עורכי דין בניו יורק. לאחר ששב לארץ, עבד עו"ד כאהן בפירמות עוה"ד גורניצקי וזליגמן, ולפני כ-15 שנה הקים משרד עם דגש על תחום דיני החברות בארץ, בד בבד עם טיפול בלקוחות מחו"ל, שכן המשרד הוא חלק מרשת בינלאומית בשם LNA - Legal Netlink Alliance, רשת בינלאומית של למעלה מ-100 משרדי עורכי דין, הפרושים ברחבי הגלובוס והפועלים בערים מרכזיות בעולם. החברות ברשת Legal Netlink Alliance מאפשרת למשרד החבר בו להעניק שירותים מגוונים יותר ללקוחות אשר להם עסקים בחו"ל, או שרוצים לרכוש חברות בחו"ל. עו"ד כאהן שם דגש על כך שלקוחות משרדו לא יקבלו רק את הפן המשפטי, אלא גם את הפן העסקי ויחס אישי צמוד.
בשיתוף רות נוי מטעם משרד עו"ד משה כאהן
