השותפים במשרד הפרסום, שהיה אז אחד המבטיחים בישראל, היו בטוחים שהם חסינים מסכסוכים עסקיים. הם היו חברים קרובים, ההצלחה לא איחרה להגיע והכסף הגדול התחיל לזרום. כשעו"ד גיל בר-זהר, שייצג שניים מהם, דחק בהם לעצור לרגע ולבנות מנגנוני היפרדות (BMBY) מסודרים, הם העדיפו להימנע מכך. "יהיה בסדר", אמרו לו, "אנחנו לא רוצים לקלקל את האווירה עם דיבורים על גירושים ביום החתונה". הסוף היה כואב. כשהסכסוך פרץ, הוא לא הסתכם בחילוקי דעות, אלא הפך למלחמה כוללת ששיתקה את העסק. המשרד המשגשג התרסק, המוניטין נמחק, ורווחים של מיליוני שקלים ירדו לטמיון בגלל החלטה אחת שנראתה שולית בזמן אמת – לחסוך כמה שעות של ייעוץ משפטי.
עו"ד בר־זהר עומד בראש משרד בוטיק ותיק הפועל כבר כ-30 שנה ומתמחה בליטיגציה מסחרית ובליווי חברות ועסקים. מבחינתו, הסכם מסחרי הכולל פרטי הקמה, הסכמי מייסדים, הקצאות מניות, ומה עושים במקרה של פירוק אינו מסמך תיאורטי אלא כלי עבודה שחייב לעמוד במבחן המציאות, בראש ובראשונה במבחן של סכסוך אקטיבי בבית משפט. לדבריו, ניסיון בליטיגציה הוא תנאי הכרחי לכתיבת חוזים אפקטיביים, משום שהוא מאפשר להבין כיצד שופטים קוראים סעיפים ואילו ניסוחים עלולים להתפרש לרעת הלקוח בעת מחלוקת.
מהי המשמעות של ליווי עסק?
"אנחנו עוסקים לא מעט בהקמת חברות ושותפויות ובמתן ייעוץ שוטף לעסקים ולחברות קיימים. הניסיון הרב מאפשר לנו ללמד את הלקוחות כיצד להימנע מטעויות של אחרים בהקמה וניהול של עסק, התקשרויות עם עובדים, ספקים וכמובן ההתקשרות בין השותפים או המייסדים עצמם".
היום כל אחד יכול להוריד חוזה מהאינטרנט או להשתמש בבינה מלאכותית.
"זו אחת המלכודות היקרות ביותר שבעל עסק יכול ליפול בהן. אנשים משוכנעים שהם חוסכים כסף כשהם משתמשים בתבנית מוכנה, אולם הם לא מבינים שעלות ייעוץ מוקדם מתגמדת מול המחיר הכלכלי, הניהולי והאישי של הליך משפטי מלא".
לדבריו, חוזה גנרי לא מכיר את יחסי הכוחות בין הצדדים, לא את הדינמיקה ולא את המוקשים הספציפיים של העסקה. בבית המשפט הסעיפים הסטנדרטיים האלה הם הראשונים להיסדק. "אני רואה מקרים שבהם סעיף שנראה שולי, כמו מנגנון דילול, מנוסח כך שהוא מוציא צד שלם מהמשחק", הוא אומר. "בינה מלאכותית לא יודעת לצפות סכסוך אנושי, והיא בטח לא יודעת איך שופט יפרש סעיף כזה או אחר בנסיבות קונקרטיות".
החיבור בין חוזים לליטיגציה הוא מסימני ההיכר של המשרד. עו"ד בר-זהר עובד במודל שהוא מכנה "צוותי קרב". כל תיק מטופל על ידי עורכי דין ותיקים בלבד, בעלי ניסיון של עשור ומעלה. אין האצלת סמכויות למתמחים צעירים מצד אחד, ומצד שני אין עבודה מבודדת של עורך דין יחיד. המטרה היא להביא לשולחן ראייה רוחבית שמבינה משפט, אולם לא פחות מכך מבינה עסקים.
כיצד הניסיון שלך בליטיגציה משפיע בפועל על האופן שבו אתה מנסח חוזים ומלווה עסקאות?
"מי שעומד בבית משפט ורואה איך חוזים מתפרקים כותב הסכמים באופן שונה לגמרי. כאשר אני מנסח הסכם, אני כבר מכיר את כל הטענות שהצד השני עלול להעלות אם העסקה תסתבך. אני יודע איפה שופטים עוצרים, אילו סעיפים נבחנים בזכוכית מגדלת והיכן מתחילות פרשנויות שמובילות לסכסוך. הניסיון בליטיגציה מסחרית ונדל"נית מאפשר לנו לבנות חוזים שלא רק נראים טוב על הנייר, אלא מחזיקים גם כשיש משבר. אנחנו מביאים את אולם הדיונים כבר לתוך שלב המשא ומתן, וזה מעניק ללקוח שכבת הגנה אמיתית".
הגישה הזו באה לידי ביטוי גם בתהליך העבודה. כל תיק מתחיל בפגישה מעמיקה, מיפוי סיכונים והצגת תמונת מצב מלאה לפני קבלת החלטות. "למרות פגישות הזום, אני מתעקש שהמפגש הראשון עם הלקוחות יהיה פנים אל פנים", אומר עו"ד בר-זהר, "אלא אם כן הם בחו"ל".
בתחום הליטיגציה, איך שומרים על יושרה מול לקוח שמוכן לשלם כדי לשמוע שהוא ינצח?
"מתחילים בתיאום ציפיות חד. בניגוד למקובל היום, אנחנו לא מבטיחים הבטחות באוויר, כי בבית משפט אין ודאות. אם אני חושב שהתיק חסר סיכוי, אני אומר את זה בצורה ברורה וממליץ לא להגיש תביעה. האמינות מול הלקוח ומול בית המשפט היא נכס. ליטיגטור טוב אינו מי שצועק הכי חזק, אלא מי שבונה תיק שההיגיון העסקי שלו ברור לשופט. לפעמים התוצאה הנכונה ביותר ללקוח מושגת דווקא בהחלטה לא להיכנס לקרב".
המקרה של אותו משרד פרסום שהתפרק הפך עבור עו"ד בר-זהר לדוגמה קבועה בשיחות עם יזמים ושותפים בתחילת הדרך. לדבריו, הרצון להימנע מאי-נעימות ולדחות שיחות קשות לשלב מאוחר יותר הוא כמעט אינסטינקטיבי, אך גם מסוכן.
תוכל להצביע על מנגנון אחד שנוטים לזלזל בו והוא קריטי ביום פקודה?
"מנגנוני היפרדות. שותפים מפחדים להעלות את נושא הפירוק כדי שהצד השני לא יחשוב שהם לא מחויבים מספיק. זה בדיוק כמו הסכם ממון, אף אחד לא רוצה לדבר על זה כשהכל טוב. אבל אם לא בנית מנגנון מסודר מראש, כשהסכסוך פורץ הוא פורץ בעוצמה הרבה יותר גדולה. במקרה של משרד הפרסום, מה שיכול היה להיסגר בזמן קצר הפך למלחמה משפטית שמחקה לחלוטין את העסק".
צד נוסף של הפעילות הליטיגטורית הוא כמובן ניהול הסכסוך והתנהלות בבתי המשפט, אלא שזו תמיד יקרה וסבוכה הרבה יותר מאשר ייעוץ מסודר בזמן ההקמה וליווי משפטי של העסק. עו"ד בר־זהר מציין כי הוא פוגש לא מעט לקוחות שמגיעים אליו לאחר שנזק רב כבר נעשה. העסק כבר רץ, ההסכמים, אם היו, כבר נחתמו, היחסים בין השותפים הסתבכו, ורק אז מגיע הטלפון. "אנחנו תמיד אומרים ששעת ייעוץ זולה פי 10 משעת ייצוג", הוא אומר, "אבל עסקים רבים פונים לעורך דין רק כשכבר אין ברירה, במקום לשבת בהתחלה ולקבל ייעוץ עסקי מסודר על דרך ריטיינר קבוע. כשעושים את זה בזמן סכסוך, כבר לא עוסקים בניהול סיכונים אלא בתיקון הנזק שנוצר". מבחינתו, ליווי משפטי נכון לא נמדד בכמות ההליכים שמנהלים, אלא במספר המקרים שבהם הצליחו למנוע אותם מראש.
בשיתוף עו"ד גיל בר-זהר
