מתקפת הנגד של כור - דין וחשבון - TheMarker
 

טרם ביצעת אימות לכתובת הדוא"ל שלך. לאימות כתובת הדואל שלך  לחצו כאן

תיק מניות

רשימת קריאה

רשימת הקריאה מאפשרת לך לשמור כתבות ולקרוא אותן במועד מאוחר יותר באתר,במובייל או באפליקציה.

לחיצה על כפתור "שמור", בתחילת הכתבה תוסיף את הכתבה לרשימת הקריאה שלך.
לחיצה על "הסר" תסיר את הכתבה מרשימת הקריאה.

לרשימת הקריאה המלאה לחצו כאן

מתקפת הנגד של כור

כור יורה בכל התותחים על החלטת השופטת דניה קרת-מאיר

תגובות

>> כור יורה בכל התותחים על החלטת השופטת דניה קרת-מאיר מבית המשפט הכלכלי. בקשת רשות הערעור שהוגשה לבית המשפט העליון שעליה חתומים בכירי השותפים בפירמת עורכי הדין פישר בכר חן - רובי בכר, ד"ר גיל אוריון ואברמי וול - היא מסמך בוטה. אפשר לסכם את טענות הערעור כך: השופטת פשוט לא הבינה את העסקה למכירת השליטה במכתשים-אגן לידי החברה הסינית כמצ'יינה וגם טעתה בדיני התאגידים.

תזכורת: כור, המחזיקה 47% ממניות מכתשים, יזמה את העסקה שבה רוכשת כמצ'יינה את כל אחזקות הציבור (53%) ועוד 7% מכור. הסינים משלמים עבור 60% ממכתשים 1.44 מיליארד דולר שיתחלקו בין בעלי המניות באופן שוויוני. הבקשה לתביעה ייצוגית הוגשה על ידי בעל המניות מהציבור, רו"ח דב כהנא, נגד מרכיב נוסף בעסקה והוא הלוואה נון-ריקורס שניתנה לכור בלבד בגובה 960 מיליון דולר ושכנגדה שיעבדה כור לסינים את יתרת 40% המניות של מכתשים שבידיה. הלוואה זו מגלמת אופציה לכור ששווייה נאמד ב-160-185 מיליון דולר.

בית המשפט הכלכלי קיבל בחודש שעבר את עמדת התובע הייצוגי כי ההטבה היא פרמיית שליטה שאינה מגיעה לכור וכי חלוקת התמורה מקפחת את בעלי המניות מהציבור. בשבוע הבא תוכנן דיון בהמשך להחלטה זו אך כעת לא ברור מה יעלה בגורלו משפנתה כור לעליון.

המתקפה של כור נשענת על שלוש רגליים:

1. כור טוענת ש"התמורה העודפת" שמגולמת באופציה אינה פרמיית שליטה אלא נובעת ממבנה עסקה שהשופטת התעלמה ממנו. "עסקה פנטסטית", מגדירים עורכי הדין את המחיר שהושג ומוסיפים כי האבסורד הוא שדווקא כור היא זו שמקופחת כעת. לדעת כור, התמורה העודפת מגיעה לה משום שנדרשה על ידי הסינים להמשיך להחזיק 40% במכתשים שכעת תהפוך לחברה פרטית בשליטת ממשלת סין. כור נדרשת שלא להתחרות במכתשים, לתת לסינים זכות סירוב ראשונה על מניות מכתשים אם תחליט למכור אותן וגם להיות שותפה אסטרטגית פעילה.

לטענת כור, האופציה היא ביטוח כנגד הסיכון הטמון בהישארותה כשותפה נטולת שליטה במכתשים. כור טוענת כי בניגוד אליה ציבור בעלי המניות אינו נושא סיכון בעתיד ומקבל מחיר שמוסכם כי הוא הוגן.

2. הטענה השנייה של כור היא כי השופטת טעתה בקביעה כי השליטה במכתשים נרכשת מהציבור ולא מכור. השופטת נימקה גישה זו בכך שהציבור מחזיק 53% ממניות החברה וכמצ'יינה רוכשת מניות אלה כדי להשתלט על מכתשים. כותב שורות אלה כבר הצביע בעבר על הבעייתיות הזו בהחלטת השופטת קרת-מאיר.

3. כור טוענת כי הקביעה הגורפת של השופטת לפיה בעסקת מיזוג חייבת חלוקת התמורה בין בעלי המניות להיות שוויונית אינה נכונה ופוגעת בתמריץ של בעלי שליטה לבצע עסקות יעילות. כור טוענת כי חוק החברות כולל מנגנוני הגנה על הציבור ובראשם החובה לאשר את העסקה באסיפת בעלי המניות ברוב מיוחד של בעלי מניות שאינם נגועים בניגוד עניינים.

כור טוענת כי אף פרופ' אירית חביב-סגל, שעליה הסתמך בית המשפט הכלכלי בהחלטתו, אינה שוללת חלוקת תמורה עודפת בנסיבות מסוימות. המתקפה של כור על השופטת קרת-מאיר מעמידה אתגר בפני העליון ויחסיו עם הרך הנולד הקרוי בית המשפט הכלכלי. האם בית המשפט העליון יתערב בהכרעה החותכת של השופטת קרת-מאיר?

עורכי הדין העדיפו שלא למקד את הערעור בחלק החדשני בהחלטתה של השופטת והוא נכונותה להתערב בזמן אמת בעסקה החשודה כמיטיבה עם בעל שליטה, אך הם לא התאפקו והטיחו ביקורת גם בהיבט זה.

במיוחד תקפו עורכי הדין את הדרישה כי כשעסקה נגועה בחשש לניגוד עניינים צריכה החברה לכונן ועדת דירקטורים בלתי תלויים שינהלו את המשא ומתן כך שלא יתעורר חשש להשפעה על ידי עושי דברו של בעל השליטה.

כור טוענת כי זו דרישה חסרת תקדים המבוססת על מאמר יחיד (מבלי להזכיר את הכותבים, הפרופסורים אסף חמדני ושרון חנס) וכי אין להחיל את הדרישה רטרואקטיבית - אלא שהמודל במאמר אינו פרי דמיונם של כותביו אלא מבוסס על מציאות שקיימת בדלוור שבארה"ב ומוכרת היטב.

כור טוענת כי במשק נעשות מאות עסקות בעלי עניין וכי חוק החברות מספק הגנה ראויה לבעלי המניות מהציבור בעסקות אלה. האמת היא שהגינותן של עסקות בעלי עניין בשוק ההון בישראל כבר מזמן מוטלת בספק לנוכח פרמיית השליטה הממוצעת הגבוהה בהרבה ממדינות כמו ארה"ב, בריטניה ומדינות אירופה.

בניגוד לאמור בערעור של כור לעליון, השופטת קרת-מאיר דווקא הכירה בכך שהתיקונים האחרונים בחוק החברות חיזקו את ההגנה על הציבור ואמרה כי הדבר יפחית את הצורך במעורבות בית המשפט. משום מה, ניגוד העניינים בעסקה הספציפית הזו הפריע לה במיוחד.



תגובות

דלג על התגובות

בשליחת תגובה זו הנני מצהיר שאני מסכים/מסכימה עם תנאי השימוש של אתר TheMarker

סדר את התגובות

כתבות ראשיות באתר

כתבות שאולי פיספסתם

*#