>> עורכי דין המקבלים לידיהם פסקי דין נוהגים לקרוא ראשית את סופו של פסק הדין כדי לראות מי זכה. כך עשיתי כשקיבלתי לידי את פסק הדין בעניין לנוקס השקעות, שניתן ב-14 באוקטובר על ידי סגנית נשיא ביהמ"ש המחוזי בתל אביב, ד"ר דרורה פלפל.

השופטת פלפל מציינת, ברוח הזמן, כי אנו נמצאים בתקופה שבה חברות רבות וגדולות במשק נקלעות לקשיים. בתקופה כזו, היא כותבת, תפקידם של הנאמנים מקבל משנה חשיבות. כדי לעשות את עבודתם נאמנה עליהם לדאוג בראש ובראשונה למשקיעים. נאמן שלא ינהג כך עלול, במקרים מסוימים, להיחשב כרשלן. קשה למצוא מי שיערער על כך, אולם כיצד בדיוק מצפה השופטת מן הנאמנים לנהוג?

כותבת השופטת: "במקום שבו ישנה התנגשות בין הוראות חוזה הנאמנות לבין חובותיו של הנאמן, על הנאמן להתעלם מהוראות לשון החוזה ולפעול על פי שיקול דעתו להשגת מטרת הנאמנות". כנגד משפט זה אני יוצא. השלכות פסק הדין בעייתיות ואף בלתי נסבלות. חברות מגייסות מאות מיליוני שקלים בהנפקות אג"ח, תוך הסתמכות על כך שיחולו תנאי האג"ח. האג"ח ושטר הנאמנות קובעים את כללי המשחק, וגם רוכשי האג"ח יודעים זאת. השופטת פלפל יצרה עולם חדש. חובת הנאמן אינה עוד לפעול על פי הוראות שטר הנאמנות, אלא לטובת מחזיקי האג"ח - גם אם הדבר כרוך בהתעלמות משטר הנאמנות.

אסתפק בדוגמה אחת לאבסורד שבקביעה זו: נניח שטר נאמנות המעניק נכס מקרקעין כבטוחה למחזיקי אג"ח, אך קובע כי עם פירעון 80% מקרן האג"ח תשוחרר הבטוחה. היעלה על הדעת כי הנאמן יחליט שלאור המציאות הכלכלית הקשה הוא מתעלם משטר הנאמנות ולא משחרר את הנכס משיעבוד, גם לאחר שהחברה פרעה 80% מקרן האג"ח?

מעצם תפקידו מצוי נאמן לאג"ח בין הפטיש לסדן - בין החברה המנפיקה לבין מחזיקי האג"ח. בהתנגשות אינטרסים תמידית זו חייב הנאמן (או שמא חייב היה עד לפסק הדין?) לפעול על פי שטר הנאמנות. אחת מאבני היסוד שעליהן מושתת העולם העסקי היא עיקרון הוודאות. איזו חברה תגייס כספים באמצעות אג"ח אם תדע כי בכל רגע היא עלולה למצוא עצמה מול נאמן חרוץ שידרוש ממנה לבצע את ההפך הגמור מהוראות שטר הנאמנות שעליו חתמה?

הנאמן למחזיקי האג"ח של לנוקס אכן זכה בהליך המשפטי, אולם התוצאה היא פסק דין שאינו משרת את מחזיקי האג"ח. מחזיקי האג"ח (ולא הנאמן) הם בעלי המאה, וככאלה צריכים להיות גם בעלי הדעה. פסק הדין אינו משרת את החברות המגייסות, שלא יוכלו לתכנן את מעשיהן בשל העדר ודאות. פסק הדין אינו משרת את הנאמנים למחזיקי האג"ח, שיהיו חשופים לתביעות מצד מחזיקי האג"ח אם יפעלו על פי הוראות שטר הנאמנות - או לתביעות מן החברות המגייסות אם לא יפעלו על פיו. על כך אמר המצביא היווני פירוס עוד בשנת 280 לפני הספירה: "עוד ניצחון כזה ואבדנו".

-

הכותב הוא עו"ד ומנכ"ל משותף בחברת הרמטיק נאמנות, המש

משת נאמן למחזיקי איגרות חוב